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从「法治国刑法」观点探讨婚外性行为之法律责任.pdf
- 论文提要
二十世纪中叶以来，世界上许多国家相继的将婚外性行为除罪化，我国对于婚外性行为应否除罪也是讨论甚久。释字五五四号解释指出：通奸罪固对人民之性行为自由有所限制，惟此为维护婚姻、家庭制度及社会生活秩序所必要，与宪法第二十三条比例原则之规定尚无违背。并认为：婚外性行为应课以刑罚或将之除罪化乃属立法形成自由之空间，而将问题抛回立法院。
比例原则可分为适当性原则、必要性原则与禁止过度原则等三项子原则，释字五五四号解释未经仔细论证就直接说通奸罪之规定合乎比例原则，在论证推理上似仍嫌不足。再者婚外性行为属于违反私法上婚姻契约之不法行为，在性质上应属民事不法行为，其不法性是否已达刑事不法之程度而具有应刑罚性﹖以及通奸罪之保护法益为何﹖都是有问题的。法治国刑法系指在民主法治国家中，刑罚权行使应具备之原理原则或基础要件。比例原则即为法治国刑法之重要原则之一，本文将以比例原则之三项子原则检视通奸罪之规定是否合乎比例原则，并从实效性的角度探讨婚外性行为是否具有应刑罚性。
我们不是不知道，在通奸事件中所谓被害人的心理上痛苦的感受，但在法律上，一个人感受痛苦并不就是另外一个人要接受刑罚的理由，施加刑罚并不是为了赤裸裸的情绪的满足，而是为了改善人们的生活条件，使大家真的可以生活得更愉快，这才符合法治国刑法求善的基础。通奸罪之规定从本文观点存有下列问题：1.法益不明显。2.实效性问题。3.不符合未成年子女之最佳利益。4.卑劣的动机。5.法律强制道德的疑虑。6.应刑罚性问题。7.违宪性问题。因此，实在没有必要维持一个没有保护作用而又问题丛生的通奸罪规定。
维持婚姻关系的关键是夫妻间的感情，但感情的产生与消灭有它自己的一套游戏规则，刑事处罚不能使有情变无情，也不能让无情变有情，刑法在感情的世界里完全没有立足的空间。所以应将通奸除罪，使婚外性行为回归民事制裁，将婚姻关系完全交由感情竞赛来处理，才符合法治国刑法求善的本质。
目录
第一章 前言 1
第一节 研究动机与目的 2
第二节 研究方法与步骤 5
第三节 研究对象与限制 7
第四节 预期成果 8
第
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